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        上市公司董事长自定薪引来五年牢狱

        2014-03-10 10:50:54
        来源:你我贷

        引起社会广泛关注的“ST中源公司高管职务侵占案”终于作出了终审判决。

        被告律师在收到判决书后的第一时间遗憾地告诉本刊记者,二审维持了一审的判决。这天是2011年10月11日,距离公安介入案件的2009年10月29日已过了近两年。

        这个被喻为“中国上市公司职业经理人第一案”的案件,从第一次开庭就被习惯性地“拖延”。最初确定的开庭时间是2010年9月2日,远远超过了诉讼法对于审判时效的规定,而?#23548;?#30340;开庭时间更是被推到今年1月22日。在之后的长达半年,审理毫无进展,因为天津市高?#24230;?#27665;法?#33322;?#20854;作为疑难案件从基层法院报送到最高人民法院刑二厅请示。

        记者是从一位始终关注此案的教授手里看到的判决书。作为母公司董事长和子公司董事长兼总裁的何平(博客),在任职期间从所在公司领取的.25元绩效工资被最终认定为“职务侵占?#20445;?#35201;求退回“赃款?#20445;?#24182;判处五年有期徒刑。

        这位学者对记者表达了自己的困惑。其所谓的“侵占”标的的绩效工资,是依据公司总裁办公会通过的决议发放的,而这一决议又是在董事长的授权后作出的,?#25105;?#35009;定其有罪?

        “何平案”引发了学界权威们的关注,其中包括中国刑法学会会长赵秉志、刑法学权威?#26412;?#22823;学法学院陈兴良、中国政法大学刑事司法学院的院长曲新久。

        法院的判决为何让学界权威们集体大跌眼镜?难道是又一次“欲加之罪?#20301;嘉?#36766;?#20445;?#27861;院给出的理由是:根据我国《公司法》规定,高管的薪酬制定权在董事会而非董事长或总裁。

        单单因为这一过错,就足以引来五年牢狱之灾?

        也正因为“第一案”的另类,记者对本案进行了长达半年的追踪,数次接触到了双方律师和事件的当事人。从他们那里,法律之外的另一条脉络在记者眼前日渐清晰。

        正如发生在中国的众多商事案件,罪与非罪不是0和1那样非此即彼,而法庭上双方争议的焦点,也很容易让旁观者忽视案件背后当事人之间的恩恩怨怨。显然,后者才是从道德上审视是非曲直的正确视角。

        如果从这个视角去观察“职业经理人第一案?#20445;?#30041;给我们的教训就远不是“董事长没有权利给自己定薪酬”这么简单。

        案例重现:

        董事长另立山头

        事件的导火索,始于2009年的秋天。

        在此之前,何平还是ST中源的董事长以及其控股子公司协和?#19978;?#32990;基因工程有限公司(以?#24405;?#31216;:协和?#19978;?#32990;公司)的董事长兼总裁。尽管身为董事长,但他的准确身份却是职业经理人。ST中源的大股东是天津市永泰红房地产公司,?#23548;?#25511;制人是后者的董事长李德福。

        该年7月,何平接到了ST中源?#23548;?#25511;制人李德福提出的离职要求。但这次离职早在何平的意?#29616;?#20013;,他也早早安排好了自己的“后路”。几个月前,他已将协和?#19978;?#32990;公司的资源进行了初期转移,而7月之后的两个月,更是加快了将16名核心管理和?#38469;?#20154;员、资金、设备以及?#38469;?#36716;移到“天津滨海协和基因科技有限公司”的进度(以?#24405;?#31216;:滨海协和)。两个月后,连同何平在内的协和?#19978;?#32990;公司17名管理人员在获得高额补偿后,入职到滨海协和。而彼时,这家公司距其成立还不足半年。

        何平既不担任滨海协和的董事长,也不是这家公司的总经理,但揭开这家公司的面纱,很容易觉察到何平正是这家公司的?#23548;?#25511;制人。

        根据天津市公安局后来在调查取证中获取的工商资料显示,滨海协和公司的股东共有三家,即协和滨海公司出资350万元,协和?#19978;?#32990;公司17名高管人员以现金入股,南京微宇基因工程有限公司(以?#24405;?#31216;:南京微宇)以专利入股,持股比例?#30452;?#26159;35%、35%、30%。

        而作为滨海协和股东之一的协和滨海公司,在入股滨海协和时刚刚只成立有两个月,它是协和?#19978;?#32990;公司的全资子公司、ST中源的孙公司,全称“天津协和滨海基因工程有限公司?#20445;?#20854;法定代表人是何平。不但如此,这家公司也是何平提议成立的。而以35%?#26696;?#32929;”入股的南京微宇,其法定代表人是何平的同学,个人持股20%,其他股份均由何平等协和?#19978;?#32990;公司16名核心管理和?#38469;?#20154;员的家属或其他关联人代持。

        仅从“协和滨海”同“滨海协和”如出一辙的公司名称,以及前后不到两个月的注册时间来分析,很容易就能联想到这是何平打出的一套组合拳。而17名协和?#19978;?#32990;公司在滨海协和中的持股,以及随后不久的集体“转会?#20445;?#20063;不免让旁观者顿生疑虑,何平难道早就准备掏空ST中源,另立山头?

        糟糠?#20540;芊值?#25196;镳

        从事件发展的逻辑来看,有一个明显的疑点:作为ST中源?#23548;?#25511;制人的李德福为何不亲自担任董事长?

        事实上,李德福2001年成立了“华银投资控股有限公司?#20445;?#38543;后以1亿元代价入主上市公司ST望春花(系ST中源前身),获得望春花29.17%股份,成为第一大股东,后来ST望春花经历了大规模重组。2002年初,李德福因挪用上市公司上亿元资金被天津和上海警方联合调查,并被拘留半年。当年6月,李德福被证监会处罚,责令其不得担任上市公司的任何职务。

        ?#28909;?#33258;己不能出任上市公司职务,他就只能通过寻找代表担任ST中源的董事长,而这个代表当然也一定能够充分代表自己。

        何平不仅是李德福南开大学的同窗,在事业上的合作?#37096;?#31216;莫逆之交。

        1993年3月,时任天津市委党史办主任的李德福,被任命为天津开发区永泰房地产开发有限公司董事长。后来李德福下海,永泰房地产公司也转制成为其个人名下的企业。1997年,何平从部队复员,应李德福之邀?#29992;?#27704;泰出任副总经理,并在永泰红

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